не продлили контракт без причины что делать
Не продлили контракт без причины что делать
Исполнение госконтрактов в период пандемии. Девять акутальных вопросов.
В условиях пандемии многие Поставщики сталкиваются с проблемами исполнения контрактов: одни Заказчики не дают Поставщику осуществить поставку, ссылаясь на карантин и отсутствие на объекте уполномоченных на приемку лиц, другие Заказчики, напротив, считают сложившуюся в мире ситуацию не основанием нарушать сроки и настаивают на неукоснительном соблюдении Поставщиками контрактных условий. На что может рассчитывать Поставщик в этих условиях? Ответим на самые актуальные вопросы об исполнении госконтрактов в период пандемии.
1. Может ли победитель отказаться от подписания Контракта? Нет. Но Заказчик может отменить закупку.
До заключения контракта заказчик вправе отменить закупку по причине возникновения обстоятельств непреодолимой силы – пандемия короновирусной инфекции (ст. 36 44-ФЗ).
Направить Заказчику письмо с подтверждением своего намерения заключить и исполнить контракт, описанием возникших обстоятельств непреодолимой силы и приложением подтверждающих документов, с предложением отменить закупку в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы.
Если Заказчик не захочет отменить закупку, Вам придется заключить контракт и исполнять его. Отказ от заключения Контракта приведет к признанию Вас уклонившимся и включению в РНП.
2. Можно ли изменить сроки поставки при заключении Контракта? Да. Заказчик вправе изменить срок поставки до заключения Контракта, но не более, чем на 27 календарных дней.
В соответствии с подп. «д» п. 1 Постановления Правительства РФ от 3 апреля 2020 года № 443 Заказчик при направлении победителю закупки проекта контракта (доработанного проекта контракта) вправе увеличить срок исполнения обязательств, предусмотренных проектом контракта, на 27 календарных дней.
При получении проекта Контракта от Заказчика направьте Заказчику протокол разногласий с формулировкой: «На основании подпункта д) пункта 1 Постановления Правительства РФ от 3 апреля 2020 года № 443 прошу увеличить срок поставки на срок 27 календарных дней».
Одновременно направить Заказчику сопроводительное письмо с обоснованием необходимости увеличения сроков исполнения Контракта. К письму приложите, при наличии, документы, подтверждающие необходимость увеличения сроков (например, письма контрагентов-поставщиков, официальное подтверждение обстоятельств непреодолимой силы, препятствующих исполнению обязательств со стороны Ваших поставщиков), а также подтверждающие возможность осуществления поставки в будущем (гарантирующие письма поставщиков, копии заключенных договоров/выдержки из них).
Заказчик, в случае согласия, направит Участнику доработанный проект контракта с увеличенным сроком. Вы подписываете контракт с увеличенным сроком со своей стороны и направляете его Заказчику.
Если Заказчик отказывается от продления срока, он повторно направит Вам Контракт на подпись без изменения сроков. В этом случае Контракт должен быть подписан на изначальных условиях. Отказ от подписания Контракта приведет к признанию Вас уклонившимся от заключения Контракта и включению сведений о Вас в РНП.
3. Можно ли изменить срок поставки и/или цену Контракта на этапе его исполнения? Да. По соглашению сторон.
По соглашению сторон допускается изменение срока исполнения контракта, и (или) цены контракта, если при его исполнении в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения (ч. 65 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).
Если на этапе исполнения Контракта Вы понимаете, что исполнение Контракта будет невозможно по причине независящих от сторон обстоятельств, связанных с распространением новой коронавирусной инфекции, уведомите об этом Заказчика. Содержание уведомления:
— описание таких обстоятельств и их влияние на исполнение Контракта;
— обоснование срока, на который необходимо продлить срок исполнения Контракта;
— обоснование увеличения цены,
— ссылка на ч. 65 ст. 112 44-ФЗ;
— ссылка на соответствующие правовые акты органов власти.
К уведомлению приложите доказательства возникновения независящих от сторон обстоятельств после заключения Контракта, доказательства невозможности исполнения Контракта на изначальных условиях, проект предлагаемого дополнительного соглашения об изменении сроков и/или цены Контракта.
В случае согласия Заказчика на изменение срока, ему необходимо подготовить письменное обоснование такого изменения и обратиться в соответствующий орган исполнительной власти с просьбой о принятии решения об изменении условий Контракта.
Если решение органа исполнительной власти будет положительным, стороны заключают соответствующее соглашение. Не забудьте одновременно с заключением соглашения или до его заключения предоставить новое обеспечение исполнения Контракта.
В случае отказа Заказчика от обращения за решением или получения отрицательного решения, Контракт должен быть заключен и исполнен на изначальных условиях. В этом случае Вам необходимо собрать все доказательства невозможности исполнения, вести переписку с Заказчиком, иметь доказательства добросовестного поведения поставщика (договоры с субпоставщиками, переписка и т.д.).
4. Если в условиях пандемии невозможно поставить товар согласно требованиям заключенного Контракта, можно ли заменить товар другим? Да, но только на товар улучшенного качества и если Заказчик не возражает.
При исполнении контракта по согласованию сторон допускается поставка улучшенного товара, по сравнению с качеством и соответствующими техническими и функциональными характеристиками, указанными в контракте (п. 7 ст. 95 44-ФЗ)
Письменно обратитесь к Заказчику с описанием обстоятельств невозможности поставки товаров согласно существующим условиям Контракта о качестве, с просьбой согласовать поставку товаров с улучшенными характеристиками, с описанием таких улучшенных характеристик.
К письму приложите доказательства наступления обстоятельств непреодолимой силы, доказательства улучшенных характеристик предлагаемого товара. При согласовании Заказчиком поставки товара с улучшенными характеристиками, он должен внести изменения в реестр контрактов.
При отказе Заказчика, Контракт подлежит исполнению на существующих условиях. Поставляя товар, не соответствующего условиям Контракта, не согласовав это с Заказчиком, Вы рискуете получить односторонний отказ Заказчика от исполнения Контракта и оказаться в РНП.
5. Можно ли в период пандемии расторгнуть Контракт по соглашению Сторон? Да.
В силу нормы п. 8 ст. 95 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от его исполнения.
Направьте Заказчику письмо с предложением о расторжении Контракта по соглашению сторон. В письме обоснуйте невозможность исполнения Контракта на условиях закупки со ссылками на обстоятельства, препятствующие исполнению, предложите расторгнуть Контракт по соглашению сторон, в случае, если уже имеются основания для начисления неустойки, гарантируйте Заказчику ее оплату. К письму приложите доказательства невозможности исполнения Контракта на условиях закупки и проект соглашения о расторжении контракта.
Если Заказчик согласен, подписываете соглашение о расторжении контракта. При необходимости, не забудьте уплатить неустойку.
В случае отказа Заказчика от расторжения Контракта, продолжайте исполнение Контракта.
6. Как выйти из невыгодного Контракта, если Заказчик не хочет его изменять или расторгать? Изменить или расторгнуть в судебном порядке.
Существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения (п. 1 ст. 451 ГК РФ).
Если Вы использовали все вышеописанные варианты и исчерпаны все доступные способы изменения или расторжения Контракта, однако сторонами так и не достигнуто соглашение, обращайтесь в суд с требованием о расторжении/изменении Контракта. Обратите внимание, к иску должны быть приложены доказательства наступления условий для расторжения/изменения Контракта и условия, на которых просите расторгнуть/изменить договор в виде проекта соглашения.
7. Продлеваются ли сроки исполнения Контракта в связи с объявленными Президентом РФ нерабочими днями? Нет.
Президентом РФ период с 04.04.2020 по 11.05.2020 объявлен нерабочими днями. Верховный суд РФ разъяснил, что установление Президентом РФ нерабочих дней основанием для переноса срока исполнения договорных обязательств не является. Для целей исполнения гражданско-правовых обязательств президентские нерабочие дни считаются как рабочие, за исключением субботы, воскресенья и праздничных дней.
Изучите условия Контракта на предмет порядка определения в нем срока исполнения обязательств. Если по условиям Контракта срок исполнения определен в календарных днях, или не указано, в календарных или рабочих, считаете в календарных, если указано в рабочих – считаете в календарных, за исключением субботы, воскресенья и праздничных дней.
Срок исполнения обязательств по Контракту не продлевается на период президентских нерабочих дней. Последний день срока переносится на первый рабочий день, только, если он выпал на субботу, воскресенье или праздничные дни. При этом первым рабочим днем будет считаться понедельник или первый день, следующий за праздничным днем, кроме субботы и воскресенья.
8. Можно ли избежать ответственности по Контракту в связи с обстоятельствами непреодолимой силы? Да.
Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (п. 3 ст. 401 ГК РФ).
Указом Мэра Москвы № 12-УМ от 05.03.2020 (в редакции от 14.03.2020), Письмом ФАС России от 18.03.2020 № ИА/21684/20 и Письмом Минфина от 19.03.2020 № 24-06-06/21324 распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) признано чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности, который является обстоятельством непреодолимой силы. Однако само по себе действие обстоятельств непреодолимой силы еще не является основанием для возникновения правовых последствий для любых участников гражданского оборота и подлежит оценке судом в каждом конкретном случае!
Согласно ч. 42.1 ст. 112 44-ФЗ и Постановлению Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 в редакции от 26.04.2020 если неуплаченные неустойки начислены за неисполнение поставщиком обязательств по контракту в связи с распространением новой коронавирусной инфекции, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней).
Оцените обстоятельства, препятствующие исполнению Контракта с т.з. их непредвиденности и периода возникновения, возможности их предотвратить, причинно-следственной связи между возникшими обстоятельствами и неисполнением обязательств по Контракту.
Незамедлительно, в соответствии с требованиями Контракта о порядке и сроках уведомления, уведомите Заказчика о невозможности исполнения обязательств в связи с возникновением обстоятельств непреодолимой силы. К уведомлению приложите доказательства невозможности исполнения. Если в Контракте есть оговорка о форс-мажоре, обратиться в Торгово-промышленную палату за заключением о форс-мажоре.
Проведите сверку расчетов с Заказчиком. Обратите внимание, если Вы не подтвердите наличие начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), Заказчик не сможет принять решение о ее списании. Решение о списании должно быть принято Заказчиком в течение 10 дней со дня осуществления сверки расчетов по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней).
Если форс-мажорные обстоятельства не связаны с распространением новой коронавирусной инфекции, право на освобождение от ответственности, скорее всего, придется доказывать в суде.
После прекращения действия обстоятельств непреодолимой силы незамедлительно приступайте к исполнению обязательств по Контракту, т.к. обстоятельства непреодолимой силы могут лишь освободить сторону от ответственности по Контракту, но не освобождают ее от исполнения.
9. Можно ли рассчитывать на списание неустойки по Контракту в случае, когда неисполнение не связано напрямую с форс-мажорными обстоятельствами? Да, при определенных условиях законодательством предусмотрена возможность списания неустойки, начисленной поставщику в 2020 году.
Положениями ч. 42.1 ст. 112 44-ФЗ и Постановлением Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 в редакции от 26.04.2020 предусмотрено списание начисленных неустоек в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением поставщиком в 2020 г. обязательств, предусмотренных контрактом, при условии, что обязательства по контракту исполнены в полном объеме.
Если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек не превышает 5 % цены Контракта, Заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек в полном объеме. Если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек составляет от 5 до 20 % цены контракта, Заказчик осуществляет списание 50 % начисленных и неуплаченных сумм неустоек при условии уплаты Поставщиком 50 % начисленных и неуплаченных сумм неустоек до 1 января 2021 г.
После завершения исполнения Контракта письменно со ссылкой на положения ч. 42.1 ст. 112 44-ФЗ и Постановление Правительства РФ от 04.07.2018 N 783 в редакции от 26.04.2020 обратитесь к Заказчику с просьбой о списании неустойки, начисленной за нарушение обязательств в 2020 г. К письму приложите документы, подтверждающие исполнение всех обязательств по Контракту. Если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек по Контракту составляет от 5 до 20 % цены контракта, приложите доказательства уплаты 50 % начисленных и неуплаченных сумм неустоек до 1 января 2021 г.
Проведите сверку расчетов с Заказчиком. Обратите внимание, если Вы не подтвердите наличие начисленной и неуплаченной суммы неустоек, Заказчик не сможет принять решение о ее списании. Решение о списании должно быть принято Заказчиком в течение 10 дней со дня осуществления сверки расчетов по начисленной и неуплаченной сумме неустоек.
В завершение общие выводы и рекомендации по исполнению госконтрактов:
Используйте все предложенные варианты защиты, ведите активные переговоры и переписку с Заказчиком, отвечайте заказчику на все письма.
Не отказывайтесь от заключения Контракта в одностороннем порядке, т.к. в этом случае Вы будете признан уклонившимся и сведения о Вас будут внесены в РНП.
Не приостанавливайте исполнение заключенного Контракта, т.к. в этом случае Контракт может быть расторгнут Заказчиком в одностороннем порядке, что с высокой степенью риска приведет к включению сведений о поставщике в РНП.
Ведите переписку со своими поставщиками.
В ходе исполнения Контракта неукоснительно соблюдать требования Контракта к оформлению действий сторон (своевременно и по установленной форме направляйте письменные уведомления, акты, фиксируйте все факты (например, прибыли на объект с товаром, Заказчика нет, или отказывается принимать – составляется акт с привлечением свидетелей, фото-видеосъемка и т.д.).
Собирайте все доказательства, которые могут подтвердить Вашу добросовестность (переписка с Заказчиком и своими поставщиками, заключенные договоры на приобретение товара и др.доказательства намерений исполнить Контракт и совершения для этого всех зависящих от Вас действий).
При отказе Заказчика от приемки товара, уведомите Заказчика о необходимости передачи товара на хранение и передайте товар на хранение с оформлением договора и фиксацией расходов на доставку к месту хранения и потом Заказчику.
Не пропускайте заседания комиссии ФАС России.
Помните, что обстоятельства, препятствующие исполнению Контракта, возникшие до его заключения, а также изменение курса валюты, не признаются непредвиденными обстоятельствами и не освобождают от ответственности.
Одностороннее изменение условий Контракта, в т.ч. в части сроков, не допускается. Изменение условий заключенного госконтракта по соглашению сторон возможно только в прямо предусмотренных законом случаях.
44-ФЗ: можно ли продлить срок исполнения контракта, если работы не выполнены по независящим причинам, и когда нужно предоставить банковскую гарантию?
С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
Вопрос
В соответствии с государственным контрактом, заключенным по итогам конкурса от 28.06.2017 в соответствии с ФЗ №44, подрядчик выполняет работы по реконструкции объекта. Срок работ: с даты заключения контракта по 30.11.2019. Работы на дату 15.06.2021 не выполнены по независящим от сторон причинам. Срок обеспечения исполнения контракта в виде банковской гарантии истек 30.01.2020. В связи с необходимостью стороны планируют в порядке, предусмотренном пунктом 9 части 1 статьи 95 Закона №44-ФЗ, заключить дополнительное соглашение о продлении срока окончания работ по Контракту по 31.10.2021. Вопросы:
Ответ
Обоснование
Согласно п. 9 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Далее – Закон N 44-ФЗ), изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в случае, если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства, проведению работ по сохранению объектов культурного наследия, по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика не исполнен в установленный в контракте срок, допускается однократное изменение срока исполнения контракта на срок, не превышающий срока исполнения контракта, предусмотренного при его заключении. При этом в случае, если обеспечение исполнения контракта осуществлено путем внесения денежных средств, по соглашению сторон определяется новый срок возврата заказчиком подрядчику денежных средств, внесенных в качестве обеспечения исполнения контракта. В случае неисполнения контракта в срок по вине подрядчика предусмотренное настоящим пунктом изменение срока осуществляется при условии отсутствия неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом, предоставления подрядчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта;
Согласно ч. 3 ст. 96 Закона N 44-ФЗ исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 настоящего Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями настоящего Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 настоящего Федерального закона.
Согласно ч. 4 ст. 96 Закона N 44-ФЗ контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом.
Извлечение из Решения Арбитражного суда Нижегородской области от 05.02.2021 по делу N А43-33455/2020 Требование: О внесении изменений в контракт на выполнение работ по строительству объекта «Строительство общеобразовательной школы на территории. Решение: Требование удовлетворено:
С 1 июля 2019 года ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе дополнена пунктом 9, который предусматривает возможность изменения по соглашению сторон условия контракта (срока) если контракт, предметом которого является выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту по независящим от сторон контракта обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию не исполнен в установленный в контракте срок.
Закон о контрактной системе основан в том числе на положениях Гражданского кодекса РФ, а контракт, заключаемый в соответствии с Законом N 44-ФЗ, представляет собой гражданско-правовой договор. Таким образом, к отношениям по контрактам применяются положения Гражданского кодекса РФ с учетом особенностей, установленных Законом N 44-ФЗ.
Ни Федеральный закон от 01.05.2019 N 71-ФЗ, ни Закона о контрактной системе не устанавливают каких-либо специальных правил применения п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ в зависимости от того, был ли контракт, который планируется изменить, заключен до или после 1 июля 2019 года.
Акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. По отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие. Отношения сторон по договору, заключенному до введения в действие акта гражданского законодательства, регулируются в соответствии со ст. 422 ГК РФ (ст. 4 ГК РФ). Пункт 9 ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе не устанавливает правил и требований, которым должен соответствовать контракт, заключенный в соответствии с Законом N 44-ФЗ, а предусматривает право заказчика изменить условия такого контракта при определенных обстоятельствах. Следовательно, п. 2 ст. 422 ГК РФ в рассматриваемой ситуации неприменим.
Возможность применения п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ не обусловлена необходимостью включения соответствующих положений в извещение о закупке, в документацию о закупке или в контракт.
Согласно п. 2 ст. 4 ГК РФ по отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к тем правам, которые возникли после вступления его в силу.
В рассматриваемой ситуации правоотношения с заказчиком возникли до вступления в силу закона (до 01.07.2019), а право заказчика на изменение срока контракта возникло после его вступления в силу, следовательно, закон в новой редакции применяется к правам и обязанностям сторон и регулирует отношения по спорному контракту.
8. Какие условия можно изменить в контрактах на выполнение работ на объектах капстроительства или по сохранению объектов культурного наследия
Если вы заключаете контракты на выполнение работ по строительству, реконструкции, капремонту, сносу объекта капстроительства или по сохранению объектов культурного наследия, внести в них изменения можно в ряде дополнительных случаев. По соглашению сторон в них можно изменить:
При изменении контракта в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ исчислять срок исполнения контракта нужно с учетом положений гл. 11 ГК РФ. Если изменения вносятся в проектную документацию, в этот срок следует включить срок получения заключения экспертизы проектной документации (Письма Минфина России от 12.03.2020 N 24-03-07/18880, от 11.10.2019 N 24-03-07/78265, от 10.02.2020 N 24-03-07/8590). Учтите, что при изменении срока обеспечение исполнения контракта должно быть предоставлено на новый срок в порядке, предусмотренном в Законе N 44-ФЗ (Письмо Минфина России от 12.03.2020 N 24-03-07/18880). Полагаем, это правило распространяется на оба случая внесения изменений в контракт, предусмотренных п. 9 ч. 1 ст. 95 Закона N 44-ФЗ.
С. С. Малаховец
автор ответа, консультант Аскон по юридическим вопросам
Срок действия договора истек, а операции не завершены. Что делать?
Что нужно сделать, чтобы продлить договор, срок действия которого уже давно истек? Как можно распространить влияние контракта на отношения, возникшие еще до его подписания? На эти и другие вопросы, неминуемо возникающие при «искусственном увеличении» срока действия договора, ответы нашла Анна Мишина.
Со сделками, совершенными за рамками договора, и бухгалтеры, и юристы встречаются довольно часто. Причем в данном случае имеются в виду не разовые поставки, оформленные добротным коммерческим предложением и накладной. Речь идет об отношениях, которые начинались на основании рамочного контракта или предполагались как договорные. Но в силу каких-либо причин (не успели согласовать и подписать контракт или пропустили по срокам, и соглашение перестало действовать) четко по контракту была сработана только часть сделки. Остальное же выполнялось или должно было выполняться как бы «само собой». Компаньоны реагируют на такие соглашения по-разному. Одни не обратят внимания и продолжат работать дальше, другие же попытаются подписать весь контракт или соглашение о его продлении «задним числом».
Если в контракте о прекращении обязательств при завершении срока действия договора ничего не сказано, то новацию или соглашение об отступном использовать можно, поскольку в данном случае мы имеем действующее обязательство.
Но существует и третье мнение: надежнее и правильнее будет «подтянуть» договор под сделки, совершенные до его подписания или за пределами срока его действия. Способы осуществить подобное решение, конечно же, существуют. Но у каждого из них есть особенности и подводные камни, поэтому предлагаю рассмотреть некоторые из них подробнее.
Когда поможет допсоглашение
О том, что договор, срок действия которого подходит к концу, можно продлить с помощью соответствующего соглашения, известно всем. И конечно, в законности такого документа никто не усомнится («при прочих равных условиях»…). Но когда бухгалтер, предприниматель и даже некоторые юристы видят соглашение о продлении действия контракта, срок действия которого некоторое время назад уже истек, невольно закрадываются сомнения относительно правомерности такой «реанимации».
Здесь нужно сразу смотреть, указано ли в окончившемся контракте, что его окончание не прекращает всех обязательств по нему. Если такого добавления нет, то пытаться продлить такой контракт, а точнее – возродить его, не получится, поскольку он уже не может ни порождать новые обязательства, ни поддерживать «старые». Данное мнение поддержано и арбитражной практикой: по мнению судей, заключение дополнительного соглашения к договору, обязательства по которому были прекращены, незаконно (постановлению Тринадцатого ААС от 4 июня 2015 г. № 13АП-1671/2015).
Если же в завершенном контракте отсутствует условие о прекращении обязательств сторон по истечении срока его действия, то начинает действовать правило, изложенное в абзаце 2 пункта 3 статьи 425 Гражданского кодекса. Согласно данному положению, такой договор признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. На этом основании за период после истечение срока действия контракта может быть взыскана, например, задолженность (постановления АС Поволжского округа от 20 февраля 2015 г. № Ф06-18944/2013, Ф06-20427/2013) или договорная неустойка (постановление АС Западно-Сибирского округа от 13 апреля 2016 г. № Ф04-1320/2016 по делу № А75-5122/2015, постановление АС Восточно-Сибирского округа от 2 февраля 2016 г. № Ф02-6766/2015 по делу № А58-377/2015, п. 68 ПП ВАС РФ от 24 марта 2016 г. № 7, ПП ВАС РФ от 12 ноября 2013 г. № 8171/13).
В качестве другого примера можно привести тот факт, что некоторое время назад судьи признали действительным допсоглашение к договору подряда, подписанное после истечения срока действия основного контракта, мотивировав свою позицию тем, что обязательства сторон не были исполнены (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23 марта 2011 г. по делу № А74-2370/2010).
Продлить договор, срок действия которого истек, но обязательства по которому продолжают действовать, с помощью допсоглашения вполне законно. При этом в контракт можно включить, например, такую формулировку: «Стороны пришли к соглашению о продлении срока действия Договора поставки 02/15/S от 15 января 2015 года (далее – Договор) до 31 декабря 2016 года. При этом все условия Договора остаются в силе».
Следовательно, продление договора, срок действия которого истек, но обязательства по которому продолжают действовать, с помощью допсоглашения будет вполне законно. При этом в контракт можно включить, например, такие формулировки: «Стороны пришли к соглашению о продлении срока действия Договора поставки 02/15/S от 15 января 2015 года (далее – Договор) до 31 декабря 2016 года. При этом все условия Договора остаются в силе».
Хотелось бы отметить, что у арбитров существует и еще одна точка зрения на законность продления истекшего договора с длящимися обязательствами с помощью допсоглашения. Ряд судей уверены, что такой шаг будет незаконен, поскольку контракт как таковой уже не действует. При этом арбитры вовсе не уделили внимания тому, что обязательства сторон продолжают работать (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 12 сентября 2007 г. по делу № А05-2823/2007, Двенадцатого ААС от 16 ноября 2012 г. по делу № А57-7525/2012, Тринадцатого ААС от 21 ноября 2014 г. по делу № А21-9078/2013).
Возможно ли «обновление»?
Как известно обязательства можно «обновить» с помощью соглашения об отступном или новации. Но можно ли таким образом заменить уже окончившийся договор? Здесь опять все будет зависеть от того, есть ли в контракте условие о том, что окончание срока его действия влечет прекращение по нему обязательств. Если оно есть, то ни новация, ни отступное здесь не помогут. Дело в том, что согласно статьям 409 и 414 ГК РФ отступное соответственно прекращают еще существующее обязательство. А поскольку в нашем случае обязательства уже прекращены в силу окончания договора, то новировать или предоставлять отступное в данном случае просто нечего или не за что.
А вот если в контракте о прекращении обязательств при завершении срока действия договора ничего не сказано, то новацию или соглашение об отступном использовать можно, поскольку в данном случае мы имеем действующее обязательство. Например, если у партнеров за пределы договора «вышло» кредитное обязательство, его можно попробовать «трансформировать» в обязательство по поставке или оказанию услуг (если бывший кредитор в них нуждается, а заемщик имеет возможность их качественно оказать). Или предложить партнеру-кредитору в качестве компенсации за прекращение обязательств интересующее его отступное – имущество, деньги, выполнение работ и пр. (согласно ИПП ВАС РФ от 21 декабря 2005 г. № 102).
Ретроспектива
Необходимо сказать несколько слов о возможности распространения действия контракта на отношения, возникшие до его подписания. Сама возможность согласования ретроспективного применения условий договора к отношениям сторон, возникшим до его заключения, предусмотрена пунктом 2 статьи 425 ГК, и поддерживается арбитражной практикой (постановление Пятнадцатого ААС от 6 августа 2010 г. № А53-1730/2010).
Соглашение можно сформулировать, например, так: «Стороны соглашаются, что Договор распространяет свое действие ретроспективно на отношения по поставке оборудования, имевшие место в период с 20 января 2016 года до момента подписания Договора».
Спецификации
И напоследок еще один важный вопрос: продлит ли спецификация формально окончившийся, но по обязательствам еще работающий договор? Как показывает арбитражная практика – нет. По мнению судей, спецификации, в которых расписаны ассортимент, количество и наименование товаров, а также их цена и срок поставки, вкупе с товарными накладными, свидетельствующими о доставке и отгрузке продукции, – это совершенно самостоятельная разовая сделка (постановление ФАС Московского округа от 23 апреля 2009 г. № КГ-А40/3030-09-1,2 по делу № А40-55609/08-107-239). Ведь в них согласованы все существенные условия о сроке и предмете поставки. Что же касается истекшего договора, то он так и остается «истекшим».
Бухгалтерия.ру рекомендует
Бесценный опыт решения актуальных задач, ответы на сложные вопросы, специально отобранная свежая информация в прессе для бухгалтеров и управленцев. Журналы для бухгалтера и предпринимателя >>
Читайте также по теме:
Бератор нового поколения
ПРАКТИЧЕСКАЯ ЭНЦИКЛОПЕДИЯ БУХГАЛТЕРА
То, что нужно каждому бухгалтеру. Полный объем всегда актуальных правил учета и налогообложения.
Мы пишем полезные статьи, чтобы помочь вам разобраться в сложных проблемах бухучета, переводим сложные документы «с чиновничьего на русский». Вы можете помочь нам в этом. Это легко.
*Нажимая кнопку отплатить вы совершаете добровольное пожертвование