можно ли заключить с генеральным директором гражданско правовой договор
Может ли генеральный директор быть оформлен не по трудовому договору, а по гражданско-правовому?
Может ли генеральный директор быть оформлен не по трудовому договору, а по гражданско-правовому?
Ответы на вопрос:
Может, препятствий в законе для этого нет. Однако сохраняется риск, что гражданско-правовой договор будет переквалифицирован в трудовой на основании статьи 19.1 Трудового кодекса Российской Федерации.
Если заключить договор с директором как управляющим ИП такой риск практически минимальный.
В общем закон допускает.
В соответствии с п. 4 ст. 53 Гражданского кодекса РФ отношения между юридическим лицом и лицами, входящими в состав его органов, регулируются ГК РФ и принятыми в соответствии с ним законами о юридических лицах. Из буквального прочтения данной нормы можно сделать вывод, что действующее законодательство вполне допускает оформление отношений между гендиректором и возглавляемой им организацией гражданско-правовым договором.
Но вообще не рекомендуется. Слишком много рисков. Лучше по трудовому.
В рассматриваемом случае, может быть заключен только трудовой договор с генеральным директором. Для заключения трудового договора с генеральным директором необходимы те же документы, что и для заключения договора с обычным работником (ст. 65 Трудового кодекса Российской Федерации).
Однако такой трудовой договор имеет свои особенности.
С руководителем организации заключается срочный трудовой договор, срок действия этого трудового договора определяется учредительными документами организации (уставом) или соглашением сторон.
Кроме того, руководитель организации может работать по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юридического лица либо собственника имущества организации либо уполномоченного собственником лица (органа) (статья 276 Трудового кодекса Российской Федерации).
Избрание или назначение генерального директора осуществляется общим собранием участников (решением участника). В соответствии с п. 1 ст. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо действует через органы, образование и действие которых определяются законом и учредительными документами юридического лица.
Энциклопедия решений. Заключение гражданско-правового договора между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем
Заключение гражданско-правового договора между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем
Обязательство, в том числе возникшее из договора, прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 307, ст. 413 ГК РФ). Поэтому юридическое или физическое лицо не может заключить договор с самим собой, например выступить в качестве и займодавца, и заемщика по одному и тому же договору (см. постановление Девятого ААС от 26.12.2013 N 09АП-40900/13). Вместе с тем от заключения договора между одним и тем же лицом следует отличать ситуацию, когда физическое лицо заключает договор с организацией, от имени которой при заключении договора действует то же физическое лицо в качестве ее единоличного исполнительного органа. В таком случае сторонами договора будут юридическое лицо и физическое лицо, то есть, разные лица.
В соответствии с Законом N 99-ФЗ в п. 1 ст. 53 ГК РФ были внесены изменения, в частности, эта норма была дополнена ссылкой на п. 1 ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которым сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. То есть по смыслу п. 1 ст. 53 ГК РФ в редакции Закона N 99-ФЗ орган юридического лица в гражданских правоотношениях выступает в качестве его представителя. Эта редакция действовала в период с 01.09.2014 до 01.07.2015.
Еще до принятия Закона N 99-ФЗ в судебной практике отмечалось, что положение лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, и положение представителя во многом аналогичны. И орган юридического лица, и представитель действуют от имени соответствующего лица, создавая для него права и обязанности (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 10.12.2013 N 162).
То есть, суд высшей инстанции применительно к редакции п. 1 ст. 53 ГК РФ, действовавшей до 01.09.2014 (содержание которой почти аналогично действующей редакции этой нормы), признал, что ограничения на совершение сделки представителем от имени представляемого (п. 3 ст. 182 ГК РФ) распространяются и на сделки, совершенные организацией в лице ее органа управления (руководителя).
Таким образом, ограничение, предусмотренное п. 3 ст. 183 ГК РФ, применяется и к сделкам, совершенным между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем. Отсюда следует, что заключение договора между физическим лицом и организацией, от имени которой договор заключает то же физическое лицо, осуществляющее полномочия единоличного исполнительного органа, как правило, не допускается.
Вместе с тем абзацем вторым п. 3 ст. 182 ГК РФ предусмотрено, что сделка, которая совершена с нарушением правил, установленных в абзаце первом того же пункта, и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное. Таким образом, если юридическое лицо дает согласие на совершение сделки, стороной которой будет выступать его единоличный исполнительный орган, заключение такого договора не будет неправомерным. По смыслу приведенной нормы решение о согласии юридического лица на совершение такой сделки не может быть принято самим единоличным исполнительным органом; решение по этому вопросу должен принять другой орган юридического лица, обладающий соответствующими полномочиями. Согласие на совершение сделки должно быть дано с учетом правил ст. 157.1 ГК РФ.
Гражданско-правовой договор VS трудового
Единоличным исполнительным органом в компании может быть не только руководитель (генеральный директор), нанятый по трудовому договору, но и управляющий, привлеченный по гражданско-правовому договору. Иногда управляющего назначают, если собственники бизнеса хотят сэкономить на налогах и страховых взносах. Посмотрим, насколько это безопасно с налоговой точки зрения.
Мы начнём с того, что постараемся разобраться в принципиальных различиях в статусе и полномочиях у управляющего и у руководителя-работника. Руководителем компании может быть лицо, с которым компания заключила трудовой договор. А управляющим может быть только предприниматель. Специального указания в учредительных документах на то, что участники вправе выбрать управляющего, не требуется. При этом нужно не забыть проверить кандидата на отсутствие его в списке дисквалифицированных лиц, которым запрещено занимать руководящие должности.
Закон не предусматривает для управляющего никаких отличий в полномочиях по сравнению с директором. Он, как и руководитель, решает в фирме все вопросы текущей деятельности. Как и директор, управляющий несёт ответственность перед организацией и её участниками, в частности и за причинённые им убытки.
И для управляющего, и для руководителя по соглашению сторон можно установить дополнительные права и обязанности. Кроме того, любого из них можно мотивировать на эффективную работу: управляющего — за счёт переменной части его вознаграждения, а руководителя — за счёт премии к должностному окладу.
При назначении управляющего в инспекцию, которая занимается госрегистрацией, нужно сообщить о смене руководителя. Это нужно сделать в течение 3 рабочих дней с даты назначения управляющего на должность единоличного исполнительного органа в компании. В случае если один человек сначала занимал должность руководителя на основании трудового договора, а потом был назначен на эту должность в качестве управляющего, то об этом также нужно сообщить в инспекцию.
Управляющий будет действовать без доверенности, на основании устава организации. Значит, никаких лишних документов контрагентам представлять не придётся для подтверждения полномочий этого управляющего.
Разобравшись в отличиях и схожих чертах управляющего от руководителя, мы можем приступить к изучению вопроса о налогообложении выплат управляющему. При найме управляющего компания не платит с его вознаграждения страховые взносы и не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку управляющий — это предприниматель. В отличие от руководителя-работника, управляющий вынужден самостоятельно платить страховые взносы. Однако в отличие от руководителя управляющий может применять упрощённую систему налогообложения и платить поменьше налогов со своих доходов. Так, с доходов руководителя платится НДФЛ по ставке 13%. А при заключении гражданского договора с управляющим, применяющим УСН, он будет самостоятельно платить налог по ставке 6% от суммы дохода, если выбрал соответствующий объект налогообложения.
Теперь более подробно рассмотрим вопросы налогового учёта самой компании.
Если она применяет упрощённый режим налогообложения «доходы минус расходы», то компания не сможет учесть в составе расходов вознаграждение управляющему. Это связано с тем, что такие затраты не названы в перечне возможных расходов лиц, применяющих УСН. При применении общего налогового режима компания учитывает выплачиваемое управляющему вознаграждение в прочих расходах. А если управляющий тоже использует общую систему налогообложения, то компания сможет принять к вычету и предъявляемый им НДС.
Раз такой способ управления организацией позволяет оптимизировать налогообложение, то, конечно, он может привлечь повышенное внимание инспекторов. И если налоговики обвинят компанию в получении необоснованной налоговой выгоды, то у них может быть два варианта действий.
Первый вариант. Переквалифицировать заключенный с управляющим договор в трудовой и оштрафовать компанию за неудержание НДФЛ. Дополнительно при подобной переквалификации компанию могут привлечь к административной ответственности и взыскать с неё штраф в размере до 100 000 рублей. Причём суды с подобной позицией налоговиков часто соглашаются, особенно когда управляющий — это бывший директор и вся его деятельность сводится к оказанию услуг одной компании. Чтобы обезопасить бизнес от подобных претензий, рекомендуем соблюдать несколько простых правил:
Второй вариант. Налоговый орган может посчитать расходы на вознаграждение управляющему необоснованными и доначислить налог на прибыль, а также отказать в признании вычетов по НДС. Подобные налоговые претензии возникают в ряде случаев. Например, эти претензии могут появиться, если стоимость услуг управляющего слишком высока, учитывая финансовые возможности компании либо объём и качество услуг. Для наглядности рассмотрим это на конкретном примере. Директор получал оклад 20 тысяч рублей. Затем учредитель принял решение взять его на должность управляющего фирмой. Бывший директор зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя и подписал договор управления. При этом его функции не изменились, он продолжил управлять фирмой, но его вознаграждение выросло до 200 тысяч рублей. Подобная ситуация может вызвать со стороны инспекции вопросы. В случае если компании не удастся убедить налоговиков в обоснованности решения по заключению договора с предпринимателем на сумму, в разы превышающую оклад бывшего директора, это может повлечь доначисление налоговой недоимки, пени и штрафа. Чтобы защититься от подобных налоговых рисков, компании ссылаются на судебную практику, согласно которой Налоговый кодекс не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности.
Сам по себе факт того, что управляющий является бывшим директором компании, не свидетельствует о высоком уровне налогового риска. Главное, чтобы вознаграждение предпринимателя не было многократно выше оклада того же человека, когда он работал в качестве руководителя. Но это не означает, что ему нельзя увеличивать размер вознаграждения по договору управления. Вознаграждение повышать можно, но постепенно, причём все изменения привязываются к результативности и прибыли компании. Если прибыль растёт, увеличивается и размер вознаграждения управляющего, если прибыль снижается, то доход управляющего также падает.
Для контроля за результативностью работы следует подписывать акты выполненных им работ. К ним прикладываются подтверждающие документы: реестры, заключённые договоры и протоколы совещаний.
Документы должны свидетельствовать, что предприниматель выполняет обязанности, и обосновывать размер его вознаграждения (включая изменения в ту или иную сторону). Помимо этого, все текущие расходы на свою работу оплачивает сам управляющий. В числе таких трат: топливо, канцтовары, оргтехника и представительские расходы. Все эти расходы относятся не к компании, а к управляющему. И оплачивать их он должен сам.
Также риск налоговых претензий возможен в случае, если в акте оказанных услуг не указан подробный перечень действий, выполненных управляющим. К примеру, сколько управляющий провёл совещаний, утвердил документов, на какие встречи выезжал и так далее. При возникновении подобной ситуации и появления налоговых претензий защита компании должна строиться на том, что управляющему передаётся весь объём полномочий единоличного исполнительного органа, ему нельзя передать лишь их часть. Поэтому и оплата ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому-то определенному объёму полномочий. Суды нередко поддерживают налогоплательщиков в спорах по данному вопросу. Однако если размер вознаграждения зависит от эффективности управления (к примеру, от количества заключенных договоров или от величины полученной прибыли), то всё-таки лучше указывать в акте подробный перечень услуг c расчётом их стоимости или прилагать к акту подробный отчёт управляющего.
Мы с Вами рассмотрели нюансы налогового учёта компании. Теперь пора проанализировать учёт у самого управляющего.
Такой вид деятельности как оказание услуг по управлению не указан в перечне видов деятельности, по которым возможно применение ЕНВД и патентной системы налогообложения. Поэтому управляющий фактически может применять лишь два налоговых режима: общий и упрощённый.
Если предприниматель выбирает общую систему налогообложения, тогда с его доходов платится НДФЛ по ставке 13%. При этом управляющий может применить профессиональный налоговый вычет. Данные вычеты могут представляться в сумме расходов, которые документально подтверждены и связаны с предпринимательской деятельностью (например, на аренду кабинета, покупку оргтехники). Если же у предпринимателя отсутствуют доказательства расходов, то вычет представляется в размере 20% от суммы доходов. Кроме того, на стоимость оказываемых услуг управляющий будет начислять НДС.
Когда управляющий использует упрощённую систему налогообложения, он должен выбрать соответствующий объект для налогообложения: «доходы» или «доходы минус расходы». При «доходно-расходной» системе нужно будет платить налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15%, а если регионом установлена пониженная ставка, то по этой низкой ставке. На «доходной» упрощёнке предприниматель платит налог с доходов по ставке 6%. При этом сумму налога к уплате можно будет уменьшить на страховые взносы.
Сейчас мы поговорим про тонкости переквалификации договора. Суды могут посчитать, что фактически между управляющим и организацией заключён не гражданско-правовой договор, а трудовой при наличии следующих обстоятельств:
Подводя итог, следует отметить, что по закону управляющий имеет те же права и обязанности и несёт ту же ответственность, что и руководитель. Однако у управляющего нет тех трудовых гарантий, на которые имеет право руководитель-работник. Например, ежегодный оплачиваемый отпуск, больничный. С налоговой точки зрения наём управляющего поможет сэкономить на налогах и страховых взносах. Но такой способ налоговой оптимизации часто привлекает внимание инспекторов.
Права директора фирмы
В мае 2020 года, по данным Росстата, в России зарегистрировали 11,3 тысячи организаций.
Всего в России 3,6 млн организаций, из них почти 3 млн — общества с ограниченной ответственностью. В каждой из этих фирм есть человек, который всем руководит, — директор.
Должность директора может называться как-то иначе: генеральный директор или даже президент. Но права у них примерно одинаковые. По закону все это единоличный исполнительный орган общества. Мы будем говорить просто — директор фирмы.
Директор имеет право заключать договоры без доверенности, снимать деньги со счета и тратить их, работать без бухгалтера. Он может получать зарплату, компенсацию при увольнении, больничные и пособия на детей. Он может зарегистрировать фирму у себя дома и одновременно работать где-то еще.
Распространите знания!
Отправьте статью тем, кому она пригодится
Переслать через вотсап
Собрали права директоров в таблицу со ссылками на законы и сделали удобные карточки. Используйте их, если собрались открывать фирму, устраиваться на работу директором или если вы уже руководитель и хотите разобраться в своих правах. Если вы наемный работник, тоже почитайте о своих правах.
Представлять фирму без доверенности
Как это работает. Юридическое лицо само по себе не может пойти в банк и открыть счет или подписать договор. Нужно, чтобы кто-то действовал от его имени. По общему правилу, чтобы представлять чьи-то интересы, нужна доверенность. Директор — единственный человек в компании, который может представлять ее интересы без доверенности.
Директор, в отличие от обычных работников, без доверенности может, например:
Директор решает, кто имеет право действовать от лица фирмы по доверенности. Например, доверенность нужна для того, чтобы забирать документы в почтовом отделении, представлять фирму в судебном процессе, подписывать договоры и акты, когда директор в отпуске. В доверенности должно быть написано, что конкретно представитель имеет право делать. Не стоит писать, что он может совершать любые сделки от лица фирмы или получает все полномочия директора. Суды считают, что такие действия не могут быть признаны разумными, — отвечать за действия представителя придется самому директору.
Постановление арбитражного суда Западно-Сибирского округа по делу № А46-8444/2014 PDF, 300 КБ
Полномочия директора подтверждаются протоколом общего собрания учредителей или решением единственного учредителя о назначении директора, а их срок — выпиской из устава. Кроме того, полномочия можно подтвердить выпиской из реестра юридических лиц — ЕГРЮЛ, там есть сведения о том, кто имеет право действовать от лица фирмы без доверенности.
Распоряжаться имуществом и деньгами фирмы
Как это работает. Директор имеет право оплачивать товары и услуги со счета фирмы, снимать наличку на хозяйственные нужды, брать деньги из кассы, вносить на счет, продавать имущество фирмы и покупать для нее новое. По общему правилу согласие собственников ему требуется только для совершения крупной сделки.
Крупной считается сделка, которая:
Если директор заключает сделку, в которой заинтересован он сам или его родственники, согласовывать ее заранее не нужно. Но о такой сделке за 15 дней обязательно следует сообщить участникам общества и членам совета директоров, если такие имеются. После уведомления директору может поступить требование получить согласие на сделку, и тогда ее нужно будет согласовать — иначе сделка может быть признана недействительной. Кто считается заинтересованным лицом и кто может потребовать от директора получить согласие на сделку с заинтересованностью, закреплено в законе.
В уставе могут быть и более строгие правила, когда директору нужно разрешение общего собрания участников фирмы для совершения каких-то сделок. Например, там может быть сказано, что разрешение требуется для покупки земельных участков, недвижимости или для сделок на сумму больше 100 тысяч рублей. Если в уставе ничего такого нет, директор может совершать любые сделки, которые не относятся к крупным. Также никакие согласия или одобрения не нужны, если директор и есть единственный участник фирмы.
Однако все это не значит, что директор может оплатить деньгами фирмы свой отпуск или ипотеку. Как и все остальные сотрудники, он обязан отчитаться о расходах по авансовому отчету. Взял деньги из кассы — надо написать, на что их потратил. И далеко не все траты фирма сможет учесть в расходах. Но снять деньги для покупки офисного кресла он может без чьего-либо разрешения.
Как победить выгорание
Быть владельцем фирмы и получать дивиденды
Как это работает. Директор избирается на общем собрании всех участников фирмы. Участники — это те, кто владеет долями в обществе с ограниченной ответственностью. Зачастую это те же люди, что были его учредителями, хотя в процессе работы доли могли быть проданы другим. Участники общества — его владельцы. Они могут выбрать директором кого-то из своей компании, а могут нанять совершенно постороннего человека без доли в бизнесе.
Если директор — один из владельцев фирмы, он имеет право получать часть ее прибыли в виде дивидендов. То же правило действует, если директор и есть единственный участник фирмы. Дивиденды — это часть прибыли, которую выплачивают участникам по итогам квартала, полугодия или года. Как часто их платить, должно быть написано в уставе организации. Размер дивидендов каждый раз определяет общее собрание владельцев.
Получать зарплату
Если директор — единственный участник, он оказывается в странной ситуации, когда трудовой договор нужно заключить самому с собой. Минфин считает, что делать этого не нужно: полномочия директора определяет не трудовой договор, а решение единственного участника.
При этом отношения между организацией и ее директором все равно трудовые, выплаты руководителю следует считать зарплатой. С одной стороны, этот подход выглядит логично, с другой — запутывает ситуацию, так как непонятно, с каких выплат платить взносы и нужно ли индексировать зарплату. Обычно ее пересматривают раз в год с учетом роста потребительских цен.
Эту позицию нельзя назвать последовательной: еще в 2018 году тот же Минтруд писал, что между директором и фирмой складываются фактические трудовые отношения, поэтому отчеты по пенсионным взносам по формам СЗВ-М и СЗВ-СТАЖ на директора подавать все-таки нужно, даже если он единственный участник общества.
Позиция Минтруда меняется, но его письма и письма других госорганов — это рекомендации, они не имеют силы закона. Законом руководствоваться надежнее, так как именно на его нормах в случае спора суд будет основывать свое решение. Нигде в законе не говорится, что с директором — единственным участником общества трудовой договор заключать не нужно.
В трудовом кодексе в качестве основания трудовых отношений называется трудовой договор. Поэтому директору — единственному участнику надежнее его все-таки составить. Хотя бы для того, чтобы доказать при проверке, что у него есть зарплата и она не меньше МРОТ. Это важно, потому что за невыплату заработной платы фирме грозит штраф минимум в 30 тысяч рублей. А еще трудовой договор иногда требуют для подтверждения полномочий.
Не начислять себе зарплату, если нет деятельности
Как это работает. Бывает, что у фирмы нет доходов и зарплату платить нечем. Если в штате числится только директор, на это время он может оформить отпуск за свой счет и не платить себе зарплату. Отчетность в налоговую и другие госорганы все равно придется сдавать, так как компания действует, хоть у нее и нет доходов. По налогам и взносам на обязательное пенсионное, медицинское и социальное страхование нужно подать нулевые отчеты.
Пенсионный фонд специально разъясняет, что отчет СЗВ-М нужно сдать, если в компании всего один сотрудник — директор — и он ушел в длительный отпуск за свой счет. По закону так можно. Если зарплату директору платить нечем, можно ее не начислять. Есть фирмы, которые годами существуют вообще без начислений.
Вести бухучет самому и не нанимать бухгалтера
Как это работает. Бухучет необходимо вести в каждой организации. Директор может назначить сотрудника, который будет этим заниматься, — обычно это главный бухгалтер. Еще можно отдать бухучет на аутсорс. Однако для ряда фирм этот порядок упростили: директор может вести бухучет самостоятельно, не нанимать бухгалтера и не платить ему зарплату.
Вот кто может вести бухучет без главного бухгалтера:
Кто относится к субъектам малого и среднего предпринимательства, МСП, определяет закон, проверить это можно в реестре налоговой.
Ездить по делам фирмы на своей машине и получать компенсацию
Как это работает. У директора есть еще один способ получить деньги от фирмы и сэкономить на взносах и НДФЛ: оформить компенсацию за использование личного автомобиля. Если директор ездит по делам фирмы на своей машине, он не только тратит бензин и масло, но и в целом уменьшает ресурс ее работы. Трудовой кодекс это предусмотрел — и обязывает компенсировать сотрудникам:
Размер компенсации определяется письменным соглашением. В нем нужно прописать, что машина используется в интересах фирмы. Соответственно, и использовать ее нужно именно в рабочих целях, а не для поездки в Крым на отдых всей семьей.
То есть поехать в Крым, конечно, можно, но компенсацию за счет фирмы не выплатят и стоимость бензина не возместят. Как определять размер компенсации, закон не говорит, но лучше вписывать в него суммы, соразмерные стоимости, состоянию и частоте использования автомобиля.
Компенсация за использование личного транспорта не облагается налогом на доход и взносами на обязательное социальное страхование.
Уволиться
Как это работает. Директор может уволиться из организации по собственному желанию. Есть только одно условие: заранее предупредить владельцев фирмы. Это нужно сделать в письменной форме и хотя бы за месяц. За это время будет созвано внеочередное собрание владельцев, на котором с директора снимут полномочия и решат вопрос о том, кто дальше будет руководить фирмой.
Если директор — единственный учредитель, никаких уведомлений ему подавать не нужно. Он оформляет решение о снятии с себя полномочий директора, назначает нового или закрывает фирму. Еще есть вариант доверить управление фирмой управляющей компании. Совсем без руководства фирма существовать не может.
В день увольнения бывшему директору выплатят остаток зарплаты и компенсацию за неиспользованный отпуск, если он накопился. Компенсацию за увольнение при уходе по собственному желанию не платят.
Получить компенсацию при увольнении
Как это работает. Если директор увольняется не по собственному желанию, а по инициативе владельцев компании, он имеет право на компенсацию. Ее размер строго в трудовом кодексе не определен, его указывают в трудовом договоре. Минимум — три месячных заработка. Такие выплаты еще называют «золотыми парашютами».
Есть организации, для которых ограничен максимальный размер таких компенсаций: это госкорпорации, госкомпании и хозяйственные общества, которые больше чем наполовину принадлежат государству или муниципалитету. Их директора при увольнении получают ровно три своих средних месячных заработка.
Для остальных организаций размер выплаты может урезать суд, если сочтет ее слишком большой, а владельцы компании обратятся с таким требованием. При определении размера компенсации, если директор и владельцы фирмы о ней не договорились, суд, в частности, учитывает:
Пользоваться трудовыми правами обычного работника
Как это работает. В плане трудовых отношений директор — такой же наемный сотрудник, как и все остальные, кто работает в компании. С ним заключают трудовой договор, заводят ему трудовую книжку, отправляют на больничный и выплачивают зарплату два раза в месяц.
Бывает, что вместо директора фирма нанимает ИП в качестве управляющего. Тогда с ним заключают гражданско-правовой договор — он трудовых прав не дает.
Но если есть трудовой договор, директор, как и обычный работник, может:
Не работать в отпуске
Как это работает. Директор может уйти в отпуск, не работать в это время и заранее получить отпускные. Несмотря на то что работа директора требует постоянного контроля, ему необходимо отдыхать, как и всем. Время отпуска должно быть отражено в графике отпусков на текущий год, который составляется в конце предыдущего года.
Если директор не единственный участник фирмы, вопрос о его отпуске может решаться общим собранием участников — если это предусмотрено в уставе. В этом случае до составления графика отпусков директору стоит согласовать вопрос об отпуске с владельцами фирмы.
Чтобы деятельность компании не остановилась на время отпуска директора, он должен передать свои обязанности кому-то из заместителей или обычных сотрудников организации. Можно оформить несколько доверенностей на разных людей. Также следует издать приказ и указать в нем, кто и какие обязанности выполняет, в течение какого срока, сколько ему за это доплатят.
Получать социальные пособия
Как это работает. Так как директор — это один из сотрудников, с его зарплаты фирма платит взносы на обязательное пенсионное, медицинское и социальное страхование на случай болезни и в связи с материнством. Поэтому директор имеет право получать все социальные пособия, которые положены работающим гражданам.
Если директор заболеет, выйдет на пенсию или у него появится ребенок, он сможет получить:
Это не все виды пособий, но остальные платят и тем, кто работает по трудовому договору, и тем, кто не работает, в том же размере. Например, пособие при рождении ребенка и пособие на погребение.
Работать одновременно в другой фирме
Как это работает. Директор может работать в разных фирмах, в том числе и директором. Есть одно условие: для этого нужно получить разрешение от владельцев компании, в которой человек работает директором. Если же директор и есть владелец фирмы, его ничто не ограничивает.
Например, человек долго работал в компании инженером, а потом решил открыть собственное дело. Основную работу он бросать не хочет, поэтому может не увольняться, а просто работать одновременно и инженером в одной компании, и директором в другой.
Другая ситуация: директору юридической фирмы, где он выступает соучредителем, предложили почитать лекции в вузе. Для этого ему нужно подписать трудовой договор с вузом на четверть ставки. По закону, чтобы это сделать, директору понадобится разрешение от других владельцев фирмы.
Решения по поводу работы директора в ООО обычно принимает общее собрание участников. Разрешение на работу по совместительству оформляется протоколом общего собрания. За совместительство должно проголосовать большинство участников.
Если учредителей двое, один может запретить другому одновременно работать директором и подрабатывать в другом месте. Если учредителей трое и только один из них против, совместительство можно оформлять. В уставе может быть закреплен какой-то другой порядок, например создание совета директоров и поручение ему этого вопроса. Проверяйте, что написано в уставе и трудовом договоре.
Оформить ИП или самозанятость
Как это работает. Ничто не мешает директору фирмы одновременно работать на себя в качестве ИП или самозанятого, который платит налог на профессиональный доход, НПД.
Работать в качестве ИП со своей собственной организацией не запрещено. В этом случае ИП и организация будут считаться взаимозависимыми лицами — ФНС будет следить за тем, чтобы цены сделок между ними были рыночными, если объемы этих сделок будут превышать 60 млн рублей.
Вопросы у налоговой могут возникнуть, если она обнаружит признаки искусственного дробления бизнеса в целях ухода от налогов. Но если разделение на ИП и ООО преследует деловую цель, например увеличение объема продаж непрофильных товаров, проблем быть не должно.
При оформлении режима НПД нужно помнить, что не получится работать по этому режиму с текущим работодателем, то есть с собственной фирмой. Одно из условий самозанятости — деятельность нельзя вести с работодателем, с которым заключен трудовой договор.
Однако можно работать с другими людьми и организациями. Например, быть директором компании по ландшафтному дизайну, а в свободное время заниматься платными фотосессиями, формируя чеки через приложение «Мой налог».
Зарегистрировать фирму по своему домашнему адресу
Как это работает. Сведения о юридических лицах вносят в специальный государственный реестр — ЕГРЮЛ. В нем указывают адрес юридического лица в пределах его места нахождения. Место нахождения — это населенный пункт, в котором юридическое лицо зарегистрировано.
Это особенно удобно для компаний, в которых вся работа проходит дистанционно. Им не нужен офис, поэтому и регистрировать фирму проще по адресу директора. Или когда фирму только открыли, а деятельности и офиса у нее нет.
Домашний адрес — это адрес, где человек прописан. Если квартирой владеет другой человек, нужно получить его согласие на регистрацию фирмы по этому адресу. Например, можно зарегистрировать фирму в квартире свекрови, если невестка там прописана. Но надо будет взять согласие свекрови на это. Если квартира или дом принадлежит самому директору, никакого разрешения получать не нужно.
В практике регистрирующих органов можно встретить отказы в регистрации фирм по домашним адресам. Это связано с требованиями жилищного кодекса: жилые помещения можно использовать для профессиональной или индивидуальной предпринимательской деятельности людей, которые там живут, при соблюдении двух правил:
То есть фирму по производству удобрений по домашнему адресу могут не зарегистрировать, ссылаясь на эту норму: будут нарушаться права граждан по соседству. В то же время небольшое агентство переводов вряд ли будет кому-то мешать.
Правда, еще в 2013 году Президиум ВАС указал, что адрес юридического лица определяется местом нахождения его директора и может отличаться от адреса, по которому осуществляется непосредственная деятельность компании. То есть можно иметь адрес регистрации фирмы в квартире директора и дополнительно снимать офис или производственное помещение. Главное при этом — быть на связи с налоговой и госорганами. А то не найдут фирму и исключат ее из ЕГРЮЛ.
Регистрировать фирму не выходя из дома
У Тинькофф-бизнеса есть услуга по бесплатной онлайн-регистрации ООО с одним учредителем — не придется платить пошлину и ходить в налоговую.
Не отвечать за долги фирмы
Как это работает. Директор и фирма — это разные сущности. У каждого из них есть свое имущество, за счет которого они отвечают по собственным долгам. Директор действует от лица компании, но при этом не берет ее долги на себя. Если поставка сорвалась из-за того, что фирму подвели ее партнеры, покупатель не может требовать у директора его личную машину в счет долга. Возвращать деньги будет фирма, не директор. Но он может организовать этот процесс.
С директора могут стребовать долги фирмы, только если эта ситуация прямо предусмотрена в законе. Например, если его руководство привело фирму к банкротству. Такую ответственность директор несет, если он:
Ответственность называется субсидиарной, то есть вспомогательной, потому что директор отвечает за те долги фирмы, какие не может покрыть ее имущество. Субсидиарная ответственность применяется в исключительных случаях, и для этого годами нужно ходить по судам. По общему правилу директор не должен погашать за фирму ее долги и что-то выплачивать ее кредиторам из своего кармана только на том основании, что он руководил.
Не возмещать фирме убытки
Как это работает. В ходе деятельности фирма может получить какие-то убытки. Например, партнер по сделке оказался недобросовестным и не выплатил часть долга. Или компания разорилась из-за коронавируса и вынужденного простоя. Директор не обязан возмещать фирме все эти убытки. Предпринимательство — это деятельность, основанная на риске. Всегда что-то может пойти не так.
С директора можно взыскать убытки, если получится доказать, что он действовал недобросовестно или неразумно и между этими неразумными действиями и убытками для фирмы есть прямая связь. Например, если он заключал невыгодные для фирмы сделки с компанией, директором которой была его жена, о чем он никому не сообщил. Или не согласовал важную сделку с юридическим отделом и бухгалтерией.
Однако убытки фирмы могут быть вызваны и другими факторами: неблагоприятной экономической ситуацией, скачками курсов валют, аварией или незаконными действиями других сотрудников. Несправедливо все это взыскивать с директора. Поэтому вопросы о том, должен директор возмещать убытки фирме или нет, решает арбитражный суд. А пока суд не установит иного, считается, что директор действует добросовестно и в интересах фирмы.